Вопрос:

Основным видом деятельности нашей организации является сдача арендуемого недвижимого имущества в субаренду. Помимо арендной платы, в договорах субаренды мы предполагаем предусмотреть получение от субарендаторов денежной суммы, обеспечивающей возмещение прямого ущерба арендуемому имуществу в случае его нанесения (например, повреждение конструкций здания, поломка оборудования, коммуникаций по вине субарендатора), далее для краткости - "обеспечительная сумма". По условиям договора субаренды помимо сумм, затрачиваемых на восстановление имущества, из данной обеспечительной суммы нельзя будет взыскивать задолженность по арендной плате или какие-нибудь иные платежи. По окончании договора при отсутствии повреждения имущества обеспечительная сумма будет полностью возвращаться субарендатору в безусловном порядке. Таким образом, обеспечительная сумма выполняет роль одного из предусмотренных п.1 ст.329 ГК РФ способов обеспечения исполнения обязательств субарендатора по сохранности арендуемого имущества.

По нашему мнению, внесение обеспечительной суммы на таких условиях не будет являться реализацией услуг (работ), поскольку согласно п.1 ст.39 НК РФ под реализацией товаров, работ или услуг признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результаты выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу. Учитывая возвратный характер обеспечительной суммы, ее получение также нельзя, на наш взгляд, связать с получением аванса, с финансовой помощью, с пополнением фондов специального назначения или с получением любого иного дохода. При этом получение обеспечительной суммы не подпадает под реализацию предмета залога, т.к. Высший арбитражный суд РФ определил, что безналичные деньги не могут являться предметом залога (п.3 Информационного письма ВАС от 15 января 1998 года N 26).